文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 張雅靜

　　隨著我國知識產(chǎn)權(quán)保護意識不斷提升，企業(yè)對品牌保護越來越重視，商標(biāo)注冊申請也成為企業(yè)品牌發(fā)展及保護的第一步。據(jù)統(tǒng)計，截至2020年底，我國有效注冊商標(biāo)量已達到3017.3萬件，剩余的商標(biāo)資源越來越稀缺。面對在先注冊商標(biāo)保有量的不斷提升，商標(biāo)注冊申請被駁回的風(fēng)險也越來越大，駁回復(fù)審案件量不斷加大，但駁回復(fù)審的勝訴率卻一直不高。比如，2021年2月16日至3月15日期間，駁回復(fù)審能夠初步審定的占比率僅為24.88%。那么，怎么才能使駁回復(fù)審能夠獲得初步審定？商標(biāo)注冊申請因在先注冊商標(biāo)的存在被駁回后，需要采取哪些措施去補救？

　　一、排除在先商標(biāo)注冊權(quán)利

　　通過對在先注冊商標(biāo)提起撤銷連續(xù)三年不使用、無效宣告等途徑撤銷在先注冊商標(biāo)，為商標(biāo)注冊申請排除障礙。

　　?案例

　　華為技術(shù)有限公司在2020年3月10日提交“ ”商標(biāo)注冊申請，經(jīng)商標(biāo)局審查，申請商標(biāo)與第12944079號“ ”注冊商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，對“ ”商標(biāo)申請予以駁回。2020年6月6日，第12944079號“ ”注冊商標(biāo)被提起撤銷連續(xù)三年不使用申請，到申請商標(biāo)復(fù)審期間，第12944079號“ ”注冊商標(biāo)因連續(xù)三年停止使用被撤銷，故申請商標(biāo)在先權(quán)利障礙消失。2021年4月16日，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出商評字[2021]第0000100952號商標(biāo)駁回復(fù)審決定書，決定申請商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊申請予以初步審定。

　　需要說明，商標(biāo)駁回復(fù)審的審查周期在六個月左右，撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)審查周期在九個月左右，由于兩個程序存在時間差，那么撤三申請時間尤其重要，盡量在商標(biāo)申請注冊時提出，否則到駁回復(fù)審時，在先權(quán)利商標(biāo)依然為有效注冊商標(biāo)，駁回復(fù)審請求就難以支持。

　　二、與在先商標(biāo)權(quán)利人達成商標(biāo)共存

　　商標(biāo)權(quán)為民事權(quán)益，屬于私權(quán)，在不違背《商標(biāo)法》第三十條的立法目的和基本原則的前提下，在先商標(biāo)權(quán)利人可以出具共存聲明或達成共存協(xié)議，同意申請商標(biāo)注冊。實踐中，在申請商標(biāo)與引證商標(biāo)不相同的前提下，行政機關(guān)對申請人與引證商標(biāo)所有人達成的共存協(xié)議會給予充分尊重。

　　?案例

　　中國南方航空集團公司申請注冊“ ”商標(biāo)，被中國南方航空股份有限公司在先注冊的“ ”駁回，駁回復(fù)審期間，中國南方航空股份有限公司與中國南方航空集團公司簽署商標(biāo)共存協(xié)議，并經(jīng)公證處公證，商標(biāo)評審委員會以商評字[2017]第0000063099號商標(biāo)駁回復(fù)審決定書，對申請商標(biāo)予以初步審定。

　　需要說明，行政機關(guān)對共存協(xié)議的認(rèn)可，是在商標(biāo)不相同，不會造成混淆的基礎(chǔ)上認(rèn)定商標(biāo)不近似。在文件提交上，在先權(quán)利人可以出具單方的商標(biāo)共存聲明，也可以由商標(biāo)申請人與在先權(quán)利人達成商標(biāo)共存協(xié)議。涉外主體必須對單方聲明或者共存協(xié)議進行公證認(rèn)證，對于國內(nèi)主體最好到公證處對商標(biāo)共存聲明或商標(biāo)共存協(xié)議進行公證，關(guān)聯(lián)公司之間的共存可不做公證。

　　三、查詢在先權(quán)利人主體狀態(tài)

　　在北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出的（2017）京73行初8778號、（2019）京73行初2570號等多件生效判決中均明確，對于因商標(biāo)權(quán)利人已不存在而喪失商標(biāo)應(yīng)有功能的商標(biāo)而言，因其無法在市場上流通，故不會對相關(guān)公眾造成該商標(biāo)與其他商標(biāo)的混淆誤認(rèn)。北京市高級人民法院在《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》15.7也指出：商標(biāo)行政案件中，引證商標(biāo)權(quán)利人被注銷且無證據(jù)證明存在權(quán)利義務(wù)承受主體的，可以認(rèn)定引證商標(biāo)與訴爭商標(biāo)不構(gòu)成近似商標(biāo)。

　　?案例

　　黑龍江金典緣食品有限公司申請注冊“ ”商標(biāo)，商標(biāo)局引證“ ”商標(biāo)駁回申請商標(biāo)的注冊申請。商標(biāo)駁回復(fù)審時，發(fā)現(xiàn)引證商標(biāo)所有人惠州市艾卓投資管理有限公司已經(jīng)注銷，申請人提交了引證商標(biāo)權(quán)利人注銷的工商信息資料，國家知識產(chǎn)權(quán)局以商評字[2021]第0000042422號駁回復(fù)審決定書，對申請商標(biāo)予以初步審定。

　　可見，在引證商標(biāo)權(quán)利人已注銷，且無證據(jù)表明存在權(quán)利義務(wù)承受主體情況下，可以在不混淆的基礎(chǔ)上認(rèn)定商標(biāo)不近似。但需要調(diào)取工商信息檔案作為證據(jù)提交。所以，在駁回復(fù)審中，查詢在先權(quán)利主體的狀態(tài)是必須做的工作。

　　綜上，在商標(biāo)注冊申請因在先權(quán)利障礙駁回后，不要輕易放棄，要積極尋找解決方案。保護得之不易的創(chuàng)意成果。