文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 于開茜

　　拼音是我國官方頒布的漢字注音拉丁化方案，由規(guī)定的字母和拼法構(gòu)成普通話的語音音節(jié)。隨著全球化的發(fā)展，各國之間的經(jīng)濟貿(mào)易往來頻繁，國人在注冊中文商標(biāo)時會將拼音字母連同漢字一并申請，或者單獨申請拼音字母作為獨立的商標(biāo)進行使用。然而，帶有不同聲調(diào)的拼音所對應(yīng)的漢字不甚相同，沒有聲調(diào)的拼音字母無論大小寫，則會與外文字母存在高度重合。因此，在單獨申請拼音字母或者包含拼音字母的組合作為商標(biāo)使用時，實踐中判定商標(biāo)近似的標(biāo)準(zhǔn)較為模糊。外文商標(biāo)通常有多種中文翻譯，單獨拼音字母商標(biāo)在字形和排序上相似外，含義有可能千差萬別。

　　申請人杜克大學(xué)在申請其商號的主要識別文字“DUKE”作為商標(biāo)使用時，經(jīng)過國家知識產(chǎn)權(quán)局（下稱“國知局”）審查，與在先權(quán)利“渡刻DUKE及圖形”、“杜客DUKE”及“獨客DUKE”等商標(biāo)在類似商品上構(gòu)成近似?；凇渡虡?biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)》第三部分中商標(biāo)近似審查第17條關(guān)于“商標(biāo)包含漢字及其對應(yīng)拼音，與含單獨相同拼音的商標(biāo)，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的，判定為近似商標(biāo)”的情形，該申請被駁回?？梢钥闯錾暾埳虡?biāo)整體與在先權(quán)利僅字母部分相同，而三個在先權(quán)利商標(biāo)均包含相同的字母“DUKE”以及不同的漢字卻得以在類似商品上共存使用?！癉UKE”字母也是三個在先權(quán)利商標(biāo)省略聲調(diào)的拼音字母。也就是說，純字母商標(biāo)與該字母加漢字組合的商標(biāo)，屬于近似商標(biāo)，一方申請注冊在先，則另一方駁回。而漢字商標(biāo)與對應(yīng)的拼音商標(biāo)一般互不判為近似商標(biāo)，除非在先權(quán)利商標(biāo)有特定含義或者是馳名商標(biāo)。據(jù)此，如果引證商標(biāo)中沒有拼音，則申請商標(biāo)可以獲準(zhǔn)注冊。例如，由于“Jordon”僅與“喬丹”一一對應(yīng)時含義相同，最高人民法院判定籃球運動員邁克爾?杰弗里?喬丹對涉及拼音“QIAODAN”商標(biāo)和涉及拼音“qiaodan”與圖形組合商標(biāo)不享有在先姓名權(quán)，上述拼音商標(biāo)得以維持。

　　在杜克大學(xué)對包含“DUKE”字母的商標(biāo)提起異議及無效宣告請求的案件中，國知局判定商標(biāo)近似的標(biāo)準(zhǔn)也不太明確。例如，對“督客DUKE”、“都殼DUKE”、“普羅公爵 PRO DUKE”、“雙爵 DOUBLE DUKE”等商標(biāo)都以被異議商標(biāo)或爭議商標(biāo)顯著識別文字或英文部分“DUKE”與引證商標(biāo)顯著識別部分“DUKE”在發(fā)音、字母構(gòu)成、整體表現(xiàn)等方面構(gòu)成近似，且未能形成明顯有別的其他含義為由，決定不予注冊或予以無效宣告。而對于“嘟可猴DUKEHOU”、“爵夢高定 DUKE DREAM”等商標(biāo)，卻以“雙方商標(biāo)文字構(gòu)成、呼叫、視覺效果均不同”為由予以注冊。

　　結(jié)合上述案例，依據(jù)商標(biāo)局于2001年頒布的《關(guān)于拼音商標(biāo)與漢字商標(biāo)近似判決的標(biāo)準(zhǔn)》，在判定商標(biāo)近似時，大致可以分為如下情形：

　　第一，單獨的拼音字母商標(biāo)與純漢字商標(biāo)不近似。由于未標(biāo)注聲調(diào)的拼音字母與漢字不能形成一一對應(yīng)的關(guān)系，未注音的字母一般不判定與中文商標(biāo)近似。

　　第二，單獨的拼音字母商標(biāo)與既包含漢字又包含相同拼音字母的商標(biāo)近似。省略聲調(diào)的拼音同外文字母書寫方式極為近似，單獨拼音商標(biāo)容易使相關(guān)公眾誤認為與包含不同漢字和拼音的組合商標(biāo)有關(guān)聯(lián)，進而產(chǎn)生混淆或誤認。

　　第三，既包含不同漢字又加注拼音字母的商標(biāo)不近似。由于中國相關(guān)公眾在識別時，首先以相對較為熟悉的漢字作為首要識別方式，因此不同的漢字和相同的拼音字母相互之間不排斥，雙方共存使用一般情況下不會引起消費者的混淆或誤認。

　　第四，包含相同的漢字加注不同拼音商標(biāo)近似。同上，由于漢字作為中國相關(guān)公眾在識別和認讀時的主要方式，相同漢字商標(biāo)之間共存容易引起誤買誤認。

　　基于商標(biāo)構(gòu)成元素的多樣化與地域性，對商標(biāo)可能使用到的不同元素進行組合注冊或單獨注冊都應(yīng)當(dāng)盡早實現(xiàn)更為全面的保護，避免后期在注冊中遭遇各式各樣在先權(quán)利阻擋的無奈或在商業(yè)運營中引起不必要的商標(biāo)糾紛。

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