文/集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 姜麗穎

　　每次在給客戶寄送商標(biāo)注冊(cè)證時(shí)，我總是要提醒客戶，在商標(biāo)使用過(guò)程中要注意及時(shí)收集使用證據(jù)，以防范潛在的被撤三風(fēng)險(xiǎn)。雖然經(jīng)過(guò)了口頭加書面提示，但在出現(xiàn)法律案件時(shí)，卻常常發(fā)現(xiàn)有些客戶提供的證據(jù)不盡人意，雖然有時(shí)我們明明知道企業(yè)實(shí)際上的確是在大量使用。

　　商標(biāo)使用過(guò)程中及時(shí)、有效收集使用證據(jù)的意義

　　首先，可以避免已注冊(cè)滿三年的商標(biāo)被他人以未使用撤銷掉。

　　商標(biāo)法第四十九條二款規(guī)定：“ 注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。... ..."

　　商標(biāo)法之所以做出這個(gè)規(guī)定，是為了防止商標(biāo)注冊(cè)后注冊(cè)人不使用造成的資源閑置浪費(fèi)。這樣的制度在其他國(guó)家也是普遍存在的，只不過(guò)有的是滿三年，有的是滿五年可以提出撤銷。

　　當(dāng)然，商標(biāo)注冊(cè)滿三年后會(huì)不會(huì)有人對(duì)你提起撤銷申請(qǐng)，這是無(wú)法預(yù)知的事情，完全取決于他人，如果你的商標(biāo)很不錯(cuò)，碰巧別人也想注冊(cè)，經(jīng)過(guò)查詢發(fā)現(xiàn)有你在先注冊(cè)的障礙，那么他就可能對(duì)你提出撤銷申請(qǐng)，同時(shí)自己申請(qǐng)注冊(cè)。或者他的商標(biāo)被引證了你的商標(biāo)駁回了，那么他也可以在駁回復(fù)審的同時(shí)，對(duì)你的在先商標(biāo)提出撤銷。

　　對(duì)于撤銷三年不使用的申請(qǐng)，舉證的責(zé)任全部在商標(biāo)注冊(cè)人這邊，如果你不能夠在限定時(shí)間內(nèi)提供出規(guī)定期間的、商標(biāo)在核定商品上的有效使用證據(jù)，那么你的商標(biāo)就會(huì)被撤銷掉。這是從自身商標(biāo)有可能被他人撤銷這一被動(dòng)原因來(lái)看它的意義所在。未雨綢繆，總比被撤銷掉要好得多吧。

　　其次，從維權(quán)方面來(lái)說(shuō)，時(shí)常地收集商標(biāo)使用證據(jù)也是不無(wú)意義的。

　　商標(biāo)法第三十二條規(guī)定：申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

　　商標(biāo)法第三十三條規(guī)定:對(duì)初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無(wú)異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告。

　　試想，如果你發(fā)現(xiàn)有人搶注了你的商標(biāo)，要對(duì)其提出異議，那么要證明你在先使用并有一定影響，如果沒(méi)有自己商標(biāo)大量的使用證據(jù)和知名度證據(jù)來(lái)支持，如何能夠異議成功或者無(wú)效成功呢？道理是不言而喻的。

　　再次，從主動(dòng)方面來(lái)說(shuō)，如果商標(biāo)知名度到一定程度，需要申請(qǐng)個(gè)省著名商標(biāo)時(shí)，或者在遇到侵權(quán)糾紛需要馳名認(rèn)定時(shí)，使用證據(jù)的收集更是必不可少的。

　　這一點(diǎn)，我們從《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第九條所列的證據(jù)材料更是可以清晰看出大量使用證據(jù)收集的重要性。

　?。ㄒ唬┳C明相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)知曉程度的材料。

　?。ǘ┳C明該商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間的材料，如該商標(biāo)使用、注冊(cè)的歷史和范圍的材料。該商標(biāo)為未注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其使用持續(xù)時(shí)間不少于五年的材料。該商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其注冊(cè)時(shí)間不少于三年或者持續(xù)使用時(shí)間不少于五年的材料。

　?。ㄈ┳C明該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的材料，如近三年廣告宣傳和促銷活動(dòng)的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等材料。

　?。ㄋ模┳C明該商標(biāo)曾在中國(guó)或者其他國(guó)家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的材料。

　?。ㄎ澹┳C明該商標(biāo)馳名的其他證據(jù)材料，如使用該商標(biāo)的主要商品在近三年的銷售收入、市場(chǎng)占有率、凈利潤(rùn)、納稅額、銷售區(qū)域等材料。

　　商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用

　　商標(biāo)法第四十八條規(guī)定：“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。”

　　商標(biāo)法意義上的使用證據(jù)，是三位一體的，商標(biāo)+使用時(shí)間+商品，即所提供證據(jù)要能體現(xiàn)，什么商標(biāo)在什么時(shí)間用在了什么商品上。以撤銷三年不使用為例，注冊(cè)人需要提供的是在被提撤銷之日起前三年內(nèi)的使用證據(jù)，那么有效的使用證據(jù)必然得是在這個(gè)期限內(nèi)的被提撤銷商標(biāo)在被核準(zhǔn)的商品上的使用，缺一不可。

　　商標(biāo)日常使用時(shí)應(yīng)留意的問(wèn)題

　　由前所述，那么在日常工作中，不僅需要及時(shí)收集使用證據(jù)，而且還要注意證據(jù)的有效性。

　　在進(jìn)行廣告宣傳時(shí)，要注意和廣告公司在廣告合同中寫清楚宣傳的是哪個(gè)商標(biāo)的哪些產(chǎn)品，合同上的簽訂日期自然也應(yīng)該是填寫完善的，并要留存對(duì)應(yīng)金額的發(fā)票，發(fā)票中要寫上商標(biāo)、商品名稱是最好的。即，合同和發(fā)票要對(duì)應(yīng)留存，如果沒(méi)有對(duì)應(yīng)發(fā)票，就把和合同規(guī)定金額一致的收據(jù)或銀行往來(lái)對(duì)賬單留存。當(dāng)需要提供使用證據(jù)時(shí)，僅有合同，沒(méi)有發(fā)票或收據(jù)等，是不能夠證明合同實(shí)際履行的，那么單獨(dú)這個(gè)合同的證據(jù)就不是有效證據(jù)。同樣，僅有一張發(fā)票，宣傳的什么商標(biāo)什么商品全無(wú)體現(xiàn)同樣也不能作為有效證據(jù)。

　　如果在報(bào)紙、雜志等出版物上做廣告，那么這期的報(bào)紙、雜志也要留存，至少雜志的封面、目錄和當(dāng)頁(yè)要留存。如果是做的戶外廣告、車身廣告、電視廣告等，拍攝一些帶有時(shí)間的宣傳圖片也是有必要的。

　　同理，產(chǎn)品銷售過(guò)程中，銷售合同、銷售發(fā)票也要注意體現(xiàn)商標(biāo)、商品和時(shí)間，并留存好這些材料。如果是參加展會(huì)，也要留存展會(huì)合同、發(fā)票和參展圖片。

　　如果委托別人設(shè)計(jì)、印刷商品包裝物，同樣，設(shè)計(jì)、印刷合同加對(duì)應(yīng)發(fā)票也要注意體現(xiàn)商標(biāo)、商品。

　　商標(biāo)使用的情況各種各樣，舉例難免會(huì)掛一漏十，總而言之，收集商標(biāo)使用證據(jù)時(shí)，要注意證據(jù)的有效性，要能夠完整體現(xiàn)商標(biāo)、商品和使用時(shí)間。

　　如果商標(biāo)注冊(cè)后，由于種種原因，注冊(cè)人并未實(shí)際使用，那么可以許可他人使用，被許可人的使用視同注冊(cè)人的使用。這種情況下，雙方應(yīng)該簽訂商標(biāo)使用許可合同，并最好在商標(biāo)局備案，被許可人同樣應(yīng)該注意使用證據(jù)的日常收集、留存。

　　商標(biāo)使用證據(jù)收集在公司內(nèi)部需要相關(guān)部門協(xié)同合作

　　收集商標(biāo)使用證據(jù)，是一件比較煩瑣、持久的工作，在企業(yè)內(nèi)部也并不是某個(gè)部門或者某個(gè)個(gè)人的事情，需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)、市場(chǎng)、后勤、財(cái)務(wù)、檔案等等部門的配合進(jìn)行，所以需要在公司的管理制度上進(jìn)行規(guī)定。