• 知識產(chǎn)權(quán)周訊第一〇五期（2006.12.23-2006.12.29）

      知識產(chǎn)權(quán)要聞                                                      

      美企狀告Google之AdSense侵犯專利訴訟被駁

      據(jù)報道，2006年4月份，美國一家高技術(shù)公司起訴Google，稱他們的AdSense和AutoLink產(chǎn)品侵犯了其專利權(quán)。近日，美國一家法庭應(yīng)Google要求，駁回了原告訴訟。 
              美國聯(lián)邦地方法庭法官沙巴茲宣布，Google公司的產(chǎn)品并未侵犯專利權(quán)，駁回原告的訴訟請求。 
              這家原告名叫HyperPhrase公司。據(jù)該公司稱，涉案的四個專利由該公司的一名發(fā)明家Carlos de la Huerga發(fā)明，這些專利技術(shù)可以高效地從醫(yī)療病歷記錄當中查詢信息。此外，專利還涉及將不同的病歷通過一種技術(shù)相互鏈接起來。 
              原告訴狀稱，Google公司在其AdSense和Autolink產(chǎn)品中侵犯了該公司的專利權(quán)。前者幫助Google公司在網(wǎng)頁上發(fā)布和網(wǎng)頁內(nèi)容上下文相關(guān)的關(guān)鍵詞廣告，后者則是在不同的信息，比如地圖、運輸包裹號、交通工具變化之間創(chuàng)建鏈接關(guān)系。原告認為，Google產(chǎn)品中使用了他們的專利技術(shù)。
      原告要求Google停止侵權(quán)行為，并給于經(jīng)濟賠償。 
              Google公司律師后來提交司法動議，表示自己的產(chǎn)品和這些專利沒有關(guān)系，要求駁回原告訴訟。這一要求最終獲得了法庭的支持。     

      天士力：訴訟獲勝維護專利合法權(quán)益
      2006年12月23日，天士力分布公告透露了“養(yǎng)血清腦顆?！睂＠V訟案的終審結(jié)果。法院判決侵權(quán)方自判決生效之日起立即停止制假銷售行為，并象征性賠償公司經(jīng)濟損失一元。
              天津天士力制藥股份有限公司主要產(chǎn)品“養(yǎng)血清腦顆?！卑l(fā)明專利于1993年1月9日申請專利權(quán)，授權(quán)公告日為2000年1月5日，專利號為ZL93100050.5。
      公告中，天士力聲稱，東莞萬成制藥有限公司侵權(quán)生產(chǎn)、銷售“養(yǎng)血清腦顆粒”，北京易安時代科技發(fā)展有限公司侵權(quán)與東莞萬成制藥有限公司共同許諾銷售“養(yǎng)血清腦顆粒”，對該公司“養(yǎng)血清腦顆粒”銷售產(chǎn)生不良影響，遂就“養(yǎng)血清腦顆?！睂＠艿角趾|莞萬成制藥有限公司和北京易安時代科技發(fā)展有限公司提起訴訟。
              北京市高級人民法院經(jīng)過審理后，做出終審判決：“東莞萬成制藥有限公司自本判決生效之日起立即停止制造、許諾銷售專利號為ZL93100050.5發(fā)明專利權(quán)的行為；北京易安時代科技發(fā)展有限公司自本判決生效之日起立即停止許諾銷售專利號為ZL93100050.5發(fā)明專利權(quán)的行為；東莞萬成制藥有限公司自本判決生效之日起七日內(nèi)賠償天津天士力制藥股份有限公司經(jīng)濟損失一元。”   

      美國輝瑞狀告中國“偉哥”勝訴 被判獲賠60萬元
      2006年12月27日，北京市一中院對爭議數(shù)年之久的“偉哥”及其相關(guān)注冊商標糾紛案進行了公開宣判，美國輝瑞公司勝訴。法院判令江蘇聯(lián)環(huán)藥業(yè)等兩家國內(nèi)制藥公司賠償輝瑞公司60萬元。 
              “偉哥”商標案始于1998年，輝瑞公司研制生產(chǎn)的抗ED(男性性功能勃起障礙)特效藥“Viagra”剛問世，“偉哥”這一名稱即被國內(nèi)媒體作為中文翻譯名稱而被廣泛使用。 
              隨后，廣州威爾曼藥業(yè)公司搶先在中國注冊了這一商標，使得輝瑞的“Viagra”在進入中國市場時只能注冊為“萬艾可”。 
              2003年，輝瑞公司“Viagra”特有的菱形和藍色相結(jié)合的立體商標，在我國獲得核準注冊。 
              去年9月，輝瑞公司訴至市一中院，認為一大藥房所銷售的“偉哥”藥片涉嫌侵權(quán)該公司的立體商標，要求該大藥房、廣州威爾曼藥業(yè)、江蘇聯(lián)環(huán)藥業(yè)等公司停止侵權(quán)并賠償100萬元。 
              輝瑞公司認為，被告的“偉哥”藥品與該公司的“萬艾可”相比較，兩者的整體形狀皆為菱形且色彩為天藍色，因此會在消費者中產(chǎn)生混淆，是一種嚴重侵權(quán)行為。 
              廣州威爾曼公司對此予以否認，稱被控侵權(quán)的藥片呈指南針狀，顏色為淺綠色，而且特別加注了“偉哥”字樣，因此常人一眼就能看出差別。 
              市一中院認為，江蘇聯(lián)環(huán)藥業(yè)以及上海東方制藥未經(jīng)輝瑞公司許可，生產(chǎn)與輝瑞商標相近似的菱形與藍色相結(jié)合的產(chǎn)品，易使相關(guān)公眾認為其來源與輝瑞公司的產(chǎn)品“萬艾可”有特定聯(lián)系，構(gòu)成了對輝瑞公司商標專用權(quán)的侵害，應(yīng)當承擔相應(yīng)民事責任。 
              據(jù)了解，輝瑞公司也沒有放棄“偉哥”中文商標的爭奪，不久前已將持有“偉哥”商標的廣州威爾曼公司起訴至法院。
             
      “星巴克雙胞胎”官司終審 上海星巴克被判侵權(quán)
      持續(xù)3年的“星巴克雙胞胎”官司塵埃落定，上海高院近日作出判決，上海星巴克咖啡館有限公司（下稱”上海星巴克”）侵權(quán)成立。 
              上海高院認為，上海星巴克未經(jīng)授權(quán)，使用Starbucks的英譯名星巴克、Starbucks以及與星巴克咖啡公司標志相近的圖案，構(gòu)成了對星巴克咖啡公司商標的侵權(quán)。
              2000年5月，美國星巴克與統(tǒng)一集團合資成立上海統(tǒng)一星巴克股份有限公司，開始進入上海市場。星巴克登陸臺灣時就被翻譯成“星巴克”，意譯與音譯并用。然而在上海南京東路上出現(xiàn)了一家“上海星巴克咖啡館”，其使用的“星巴克”三個字與統(tǒng)一星巴克完全一樣，由此雙方引發(fā)糾紛。
              上海星巴克相關(guān)負責人表示，自己于1999年10月20日就已申請注冊“上海星巴克咖啡館”。星巴克大中華區(qū)相關(guān)負責人孫先生介紹，之前，星巴克試圖通過庭外解決，但沒有成功，星巴克于2003年12月正式起訴上海星巴克。2005年12月，上海市二中院判決星巴克咖啡公司勝訴，上海星巴克提出上訴。此次終審判決，意味著上海星巴克將被摘牌。
      英超足球聯(lián)賽獅子商標之爭英方勝訴
      2006年12月27日上午，北京市第一中級人民法院于公開宣判了十七起涉外知識產(chǎn)權(quán)案。其中，英超足球聯(lián)賽的獅子商標之爭非常引人注目。六年前，徐州市祥獅慶典禮儀有限公司成功注冊了“祥獅”商標，因被認為與英超聯(lián)賽的“獅子”標志極其相似，被英國足球協(xié)會總聯(lián)盟有限公司申請撤銷，并得到國家工商總局商評委核準。不服裁決的徐州市祥獅慶典禮儀有限公司將國家工商行政管理總局商標評審委員會告上了北京一中院的法庭，但其訴訟請求于本次宣判中被駁回。
              徐州市祥獅慶典禮儀有限公司稱，其于1999年7月12日向國家商標局提出“祥獅及圖形”商標注冊申請，指定服務(wù)項目為組織體育比賽等，后順利獲準注冊。
              而英國足球協(xié)會總聯(lián)盟有限公司的“PREMIERLEAGUE”與獅子圖形商標，在1992年向英國申請注冊，并一直在英格蘭足球超級聯(lián)賽上使用。2000年11月30日，英足協(xié)聯(lián)盟公司向國家商標局申請在組織體育比賽等服務(wù)上注冊該商標，但國家商標局以徐州祥獅商標注冊在先為由予以了駁回。為此，2001年12月27日，該公司以兩只“獅子”極其近似等為由，向商評委申請撤銷祥獅商標?！?BR>        2005年10月，商評委裁定撤銷祥獅商標。裁定中，商評委認為，英超獅子造型很有特點，而“祥獅”與其造型幾乎相同，兩商標構(gòu)成近似商標；因英國足協(xié)聯(lián)盟有限公司是英超足球比賽的組織者，故兩商標在組織體育比賽等服務(wù)上構(gòu)成類似服務(wù)上的近似商標。
              商評委還認為，英超獅子的圖形是一個具有審美意義且?guī)в幸欢í殑?chuàng)性的平面藝術(shù)造型，屬于我國著作權(quán)法保護的美術(shù)作品，受到我國著作權(quán)法的保護。該“獅子”在國內(nèi)播放英超比賽的電視畫面中經(jīng)常出現(xiàn)，因此，不能排除祥獅在申請商標時已知曉英超獅子圖形的可能，其注冊損害了英足協(xié)聯(lián)盟公司對獅子圖形的在先著作權(quán)。
              徐州祥獅公司不服商評委的商標爭議裁定，將商評委訴至北京市一中院。祥獅公司訴稱，兩只獅子是不同的，如英超獅子右腳按在足球上，而祥獅的右腳懸空，兩者在王冠、頭部等設(shè)計上也迥然不同，且英超獅子未指定顏色，也不含有漢字。祥獅公司認為，英足協(xié)聯(lián)盟公司不能提供證據(jù)，證明其商標在祥獅申請注冊前已在中國境內(nèi)使用，以及其對獅子圖形享有著作權(quán)。
              一中院經(jīng)審理認為：根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》的有關(guān)規(guī)定，具有獨創(chuàng)性和審美意義的平面藝術(shù)造型，屬于我國著作權(quán)法保護的美術(shù)作品。英超獅子頭戴王冠、右腳抬起踏球、尾巴揚起呈S形等表現(xiàn)形式，既非自然界中存在的客觀形式，也無有效證據(jù)證明屬于公知的表現(xiàn)形式，具有審美意義且?guī)в幸欢í殑?chuàng)性，屬于我國著作權(quán)法保護的美術(shù)作品。英國足球協(xié)會總聯(lián)盟有限公司是該獅子圖形的著作權(quán)人，應(yīng)當受到我國著作權(quán)法的保護。而祥獅圖形中除右腳下無足球、頭背部的毛發(fā)層次不很清晰等外，其余各部位及整體輪廓上與英超獅子圖形幾乎相同，二者已構(gòu)成實質(zhì)性相似，祥獅注冊商標損害了英國足球協(xié)會總聯(lián)盟有限公司對英超獅子圖形的在先著作權(quán)。因此，一中院最終駁回了原告徐州市祥獅慶典禮儀有限公司的訴訟請求。
       

      集佳動態(tài)                                                     　　

       集佳應(yīng)邀參加“2006年中國汽車自主品牌發(fā)展論壇”
      2006年12月22日，“2006年中國汽車自主品牌發(fā)展論壇”在北京中華世紀壇大屏幕多媒體演示廳召開，集佳知識產(chǎn)權(quán)顧問部代理人謝峰應(yīng)邀參加此次論壇，并就“自主品牌，如何用知識產(chǎn)權(quán)保護自己”發(fā)表了精彩演講，受到與會各界人士的熱烈歡迎。
              此次論壇由《汽車觀察》雜志社主辦，北京因極技術(shù)有限公司總經(jīng)理姜禾、北京現(xiàn)代汽車有限公司副總經(jīng)理苑文學(xué)、一汽轎車股份有限公司總經(jīng)理王忠威、上海宇杰汽車設(shè)計公司總經(jīng)理陳立新、梯升科技發(fā)展有限公司管理總監(jiān)張辰華、零點研究咨詢集團董事長袁岳、長城汽車研究院副院長陳子琦等20多名專家應(yīng)邀參加，北汽福田汽車有限公司副總經(jīng)理鄔學(xué)斌主持。會議圍繞“技術(shù)?市場?國際化”這一主題，分別就“自主技術(shù)創(chuàng)新，自主知識產(chǎn)權(quán)，自主開發(fā)的人才戰(zhàn)略，核心技術(shù)的進步與差距，國際資源整合與自主技術(shù)，從技術(shù)與市場的結(jié)合度看自主品牌的發(fā)展，自主品牌在國內(nèi)和國際市場的競爭態(tài)勢分析”等內(nèi)容展開對話和交流。
      集佳代理上海公共交通卡股份有限公司專利無效案獲勝
      集佳案號：W06-18
              日前，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會做出了第9050號無效宣告請求審查決定，宣告“多功能手表式智能卡”實用新型專利無效。
              該專利無效宣告請求人上海公共交通卡股份有限公司，其對專利權(quán)人為賀富明的專利號為ZL200420093229.6，名稱為“多功能手表式智能卡”實用新型專利，提出了無效宣告請求。集佳接受無效宣告請求人上海公共交通卡股份有限公司的委托，由集佳律師事務(wù)所劉洪勛律師及顧潤豐律師參加口頭審理，最終獲勝。
      集佳代理“鑷子”外觀設(shè)計專利無效案獲勝
      集佳案號：W05－39
              無效宣告請求人劉通生認為專利權(quán)人賀榮友專利號ZL03303156.8，名稱“鑷子”的外觀設(shè)計專利授權(quán)不符合專利法的規(guī)定，為維護其合法權(quán)益，遂委托北京集佳提起對上述專利的無效宣告請求。集佳律師顧潤豐、專利代理人孫長龍代理了該無效案件。目前專利復(fù)審委已作出第9002號無效審查決定，宣告上述專利權(quán)無效。       
      集佳代理河南信陽五云茶葉（集團）有限公司提起商標異議申請
      集佳案號：UTL061907
              河南信陽五云茶葉(集團)有限公司是目前河南省最大的以茶葉為主、多業(yè)并舉發(fā)展的集茶葉、板栗、銀杏的種植、加工、貯藏、銷售、科研于一體的大型集團化公司。該公司以信陽毛尖的主產(chǎn)地董家河鄉(xiāng)的“五云”（即集云山、車云山、云霧山、天云山、連云山）以及師河港鄉(xiāng)的“兩潭”（即白龍?zhí)逗秃邶執(zhí)叮┖汀耙徽保春渭艺榛?，以科技為手段，以帶動廣大茶農(nóng)實現(xiàn)脫貧致富奔小康為目的，實行區(qū)域化布局、專業(yè)化生產(chǎn)、規(guī)模化經(jīng)營、產(chǎn)品化發(fā)展，現(xiàn)已形成產(chǎn)銷一條龍、貿(mào)工農(nóng)一體化的茶葉產(chǎn)業(yè)化發(fā)展格局。  公司擁有總資產(chǎn)8000余萬元，職工總?cè)藬?shù)800余人，下轄5個二級分支機構(gòu)和8個茶葉專業(yè)分場，現(xiàn)有茶葉、板栗、銀杏等生產(chǎn)基地10萬畝。其中生態(tài)茶園6萬畝，有機茶園1萬畝，無公害茶園1萬畝，衫木基地1萬畝，板栗基地6000畝，銀杏基地4000畝。被河南省政府定為農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化先進企業(yè)和重點支持的農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化龍頭企業(yè)之一。
              近日，河南省某個人在第30類“茶”等商品上申請的“五云春”商標被公告，為了維護“五云山”商標的唯一性和品牌聲譽，河南信陽五云茶葉(集團)有限公司已委托北京集佳提起商標異議。
      集佳代理九牧集團有限公司提交商標異議答辯申請
      集佳案號：UTL061908
              九牧集團有限公司創(chuàng)建于1989年，坐落在福建省泉州市，是一家以設(shè)計開發(fā)、制造、銷售衛(wèi)浴潔具的集團性企業(yè)，主要生產(chǎn)水龍頭、花灑、淋浴屏、淋浴房、五金掛件、衛(wèi)生陶瓷、閥門、鋼盆、軟管、感應(yīng)潔具等水暖產(chǎn)品。該公司現(xiàn)有員工兩千余人，其中專業(yè)技術(shù)人員 400多名，總資產(chǎn)近兩億元；年生產(chǎn)700萬套衛(wèi)浴潔具產(chǎn)品 。公司占地五百余畝，下設(shè)九牧工業(yè)園一區(qū)、九牧工業(yè)園二區(qū)、九牧工業(yè)園三區(qū)，現(xiàn)擁有7家下屬子公司，具有從模具、鑄造、壓鑄、機加、拋光、電鍍、裝配到實驗檢測和污水處理等一系列先進制造流程的生產(chǎn)體系。
              日前，該公司在第20類申請的“科牧”商標被他人提出異議。九牧集團有限公司已委托北京集佳遞交了商標異議答辯申請，維護自身的合法權(quán)益。現(xiàn)該案件的相關(guān)材料已上報至國家商標局。        
      集佳代理廣州市合生元生物制品有限公司商標侵權(quán)案正式立案
      集佳案號：集字（06）第114號
              2006年12月27日，集佳律師事務(wù)所粱勇律師赴威海市中級人民法院，就廣州市合生元生物制品有限公司訴大連天益生物有限公司商標侵權(quán)糾紛一案進行了立案。       

      知識產(chǎn)權(quán)判例                                                    　　


      真彩圓珠筆專利侵權(quán)案終審

      上訴人（原審原告）（日本國）三菱鉛筆株式會社，住所地日本國東京都品川區(qū)東大井五丁目23番37號。
              法定代表人原英一郎，董事長。
              委托代理人易詠梅，北京市金杜律師事務(wù)所律師。
              委托代理人徐靜，北京市金杜律師事務(wù)所律師。
              被上訴人（原審被告）上海真彩文具有限公司，住所地中華人民共和國上海市青浦區(qū)趙巷鎮(zhèn)方夏村。
              法定代表人黃智階，總經(jīng)理。
              委托代理人張亞洲，北京市集佳律師事務(wù)所律師。
              委托代理人梁勇，北京市集佳律師事務(wù)所律師。
              被上訴人（原審被告）上海樂美文具有限公司，住所地中華人民共和國上海市青浦區(qū)趙巷鎮(zhèn)滬青平公路2709號。
              法定代表人黃小喜，總經(jīng)理。
              委托代理人張亞洲，北京市集佳律師事務(wù)所律師。
              委托代理人梁勇，北京市集佳律師事務(wù)所律師。
              被上訴人（原審被告）北京理想文儀商貿(mào)中心，住所地中華人民共和國北京市朝陽區(qū)雙花園南里1區(qū)10號樓2門101號。
              法定代表人馬燕生，總經(jīng)理。
              委托代理人盧燁妮，女，滿族，1972年10月31日出生，北京理想文儀商貿(mào)中心副經(jīng)理，住中華人民共和國內(nèi)蒙古自治區(qū)集寧市光明街3號7棟1單元2樓東戶。
              上訴人（日本國）三菱鉛筆株式會社（簡稱三菱鉛筆株式會社）因侵權(quán)專利糾紛一案，不服北京市第二中級人民法院（2006）二中民初字第5894號民事判決，向本院提起上訴。本院2006年10月16日受理后，依法組成合議庭，于2006年11月8日公開開庭審理了本案。上訴人三菱鉛筆株式會社的委托代理人徐靜，被上訴人上海真彩文具有限公司（以下簡稱真彩公司）、上海樂美文具有限公司（以下簡稱樂美公司）共同的委托代理人梁勇到庭參加了訴訟。被上訴人北京理想文儀商貿(mào)中心（以下簡稱理想文儀中心）經(jīng)本院合法傳喚，無正當理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
      北京市第二中級人民法院查明：2003年5月12日，三菱鉛筆株式會社申請了一項名稱為“涂改筆”的外觀設(shè)計專利，2004年3月31日獲得授權(quán)，分類號為19－02。
              2006年1月20日，三菱鉛筆株式會社在理想文儀中心購買了“真彩綺麗圓珠筆2862”，該產(chǎn)品的包裝盒上印有“真彩TRUECOLOR”商標，品名：綺麗圓珠筆，貨號：2862，數(shù)量45支。生產(chǎn)商：真彩公司?？蛻舴?wù)中心：樂美公司廣州分公司。
              理想文儀中心提供了“樂美文具送貨清單”。
              北京市第二中級人民法院認為：三菱鉛筆株式會社享有外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品是“涂改筆”，在國際外觀分類表中為第19－02類，而被控侵權(quán)產(chǎn)品是“圓珠筆”，在國際外觀設(shè)計分類中為19－06類。兩者用途不同，而且分類不同。從商品的實際銷售情況看，雖然三菱鉛筆株式會社的涂改筆以筆的形式出現(xiàn)，但在商品銷售過程中，用于消除字跡的涂改筆和用于書寫字跡的圓珠筆是不可能作為相同或類似產(chǎn)品不加以區(qū)分就銷售的。故三菱鉛筆株式會社的專利產(chǎn)品“涂改筆”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”是不相同也不類似的產(chǎn)品。
      對外觀設(shè)計侵權(quán)的判定首先應(yīng)對產(chǎn)品進行整體的觀察和綜合判定，看兩者是否具有相同的美感，比較的重點應(yīng)當是專利權(quán)人獨創(chuàng)的富于美感的主要設(shè)計部分。本案被控侵權(quán)的產(chǎn)品主要是按壓棒頂端、筆夾部、握持部三處采用的透明的設(shè)計；在筆夾部采用的細長橢圓環(huán)形，其上有一小型不透明橢圓板的設(shè)計，與三菱鉛筆株式會社的專利產(chǎn)品存在有類似的因素，但從整體觀察看兩者的外觀存在有較大的差別。特別是被控侵權(quán)產(chǎn)品筆身上采用的大小圓環(huán)分布的彩色鮮艷圖案達到了較強的視覺效果，這是專利產(chǎn)品中不存在的設(shè)計。即使在三菱鉛筆株式會社主張的設(shè)計要部一筆夾部上，被控侵權(quán)產(chǎn)品也采用了不同的設(shè)計。細長的小橢圓型鏤空孔的設(shè)計和完整的小橢圓板的設(shè)計改變了筆夾部的視覺效果，使之與專利產(chǎn)品產(chǎn)生了較明顯的差異。故被控侵權(quán)產(chǎn)品與三菱鉛筆株式會社的專利產(chǎn)品采用的是不相同也不類似的設(shè)計。
              綜上，北京市第二中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國專利法》第十一條第二款之規(guī)定，判決：駁回三菱鉛筆株式會社的訴訟請求。
              三菱鉛筆株式會社不服一審判決，向本院提起上訴，請求撤銷一審判決，支持其一審訴訟請求，即判令：1、真彩公司立即停止制造侵犯三菱鉛筆株式會社專利權(quán)的“真彩綺麗圓珠筆2862”產(chǎn)品；2、樂美公司及理想文儀中心立即停止銷售侵犯三菱鉛筆株式會社專利權(quán)的“真彩綺麗圓珠筆2862”產(chǎn)品；3、真彩公司及樂美公司連帶賠償三菱鉛筆株式會社經(jīng)濟損失人民幣150萬元；4、真彩公司、樂美公司及理想文儀中心承擔本案訴訟費及為此訴訟支出的其它費用99297元（該費用包含在150萬元之內(nèi)）。其主要上訴理由為：1、一審判決關(guān)于圓珠筆和涂改筆屬不相同不類似產(chǎn)品的認定錯誤，二者用途相同，通常屬于同一柜臺銷售，屬于相同類似產(chǎn)品。2、一審判決在認定二者屬于類別不同和不類似產(chǎn)品的情況下，仍對二者外觀是否近似進行評價，違反了侵權(quán)判定原則。3、被控侵權(quán)產(chǎn)品圓珠筆與外觀設(shè)計專利要部形狀一筆夾部近似、整體形狀近似，應(yīng)認定構(gòu)成侵權(quán)。4、一審判決將非專利保護客體的圖案、色彩作為侵權(quán)對比的對象，對筆身不近似的認定屬適用法律錯誤。本案外觀設(shè)計既未附著圖案，亦未指定色彩，請求保護的是該筆具有獨有的形狀，因此在侵權(quán)對比時，不應(yīng)考慮被控侵權(quán)產(chǎn)品的色彩和圖案。真彩公司、樂美公司、理想文儀中心服從一審判決。
              本院經(jīng)審理查明：2003年5月12日，三菱鉛筆株式會社向中華人民共和國國家知識產(chǎn)權(quán)局（簡稱專利局）申請了一項名稱為“涂改筆”的外觀設(shè)計專利。2004年3月31日獲得授權(quán)，專利號為03309270.2，分類號為19－02，類別為：辦公設(shè)備。
              本專利的外觀為：從上至下由頂端透明的按壓棒、筆身部、筆身部上的透明筆夾部和透明的握持部構(gòu)成。按壓棒為圓柱體，頂端設(shè)計有一拱形、透明的按壓帽；筆身部為不透明的圓柱體，無圖案；握持部為透明圓柱體，可以看到握持部內(nèi)有較粗的盛涂改液的筆芯、筆芯下面較細的筆尖和筆尖外的彈簧，握持部的表面分布有圓粒狀凹點，握持部前端緩慢變細；筆身部與握持部的比例約為3：2；筆身部上的筆夾部整體造型呈細長的大橢圓行環(huán)，且該橢圓行筆夾是透明的，大橢圓環(huán)的內(nèi)側(cè)上方安置有一個小型的不透明的、半橢圓板，與不透明的筆夾支撐部連為一體設(shè)置在筆身上。本專利未指定顏色。
              2006年1月20日，三菱鉛筆株式會社在北京公證處公證員的監(jiān)督下，在理想文儀中心購買了“真彩綺麗圓珠筆2862”45支，每支1.4元，共63元，并取得了蓋有理想文儀中心財務(wù)專用章的發(fā)票一張。發(fā)票編號為NO.3495123。2006年2月10日北京市公證處在其215室內(nèi)對保全物品予以封存。2006年2月20日出具了（2006）京證經(jīng)字第06983號公證書。
              北京市公證處封存的產(chǎn)品為一大盒包裝，封存狀態(tài)完好。該產(chǎn)品的包裝盒上印有“真彩TURECOLOR”商標，品名：綺麗圓珠筆、貨號：2862，生產(chǎn)商：真彩公司，客戶服務(wù)中心：樂美公司廣州分公司。
              將“真彩綺麗圓珠筆2862”的外觀與本案外觀設(shè)計專利產(chǎn)品進行比較，可以看到：“真彩綺麗圓珠筆2862”圓珠筆從上至下由頂端透明的按壓棒、筆身部、筆身部上的透明筆夾部和透明握持部構(gòu)成?！罢娌示_麗圓珠筆2862”按壓棒為圓柱體，頂端設(shè)計有一拱形、透明的按壓帽，與專利產(chǎn)品相比不同的是透明按壓帽與按壓棒相連接的部分呈凹凸曲線的花邊狀；“真彩綺麗圓珠筆2862”筆身部為不透明的圓柱體，與專利產(chǎn)品相比不同的是筆身部上分布有大小圓環(huán)組成的彩色鮮艷圖案；“真彩綺麗圓珠筆2862”握持部為透明圓柱體，可以看到握持部內(nèi)有筆芯、筆芯下端有彈簧，握持部的表面分布有圓粒狀凹點，握持部前端緩慢變細，與專利產(chǎn)品相比不同的是筆身部與握持部比例為1：1；“真彩綺麗圓珠筆2862”筆身部上的筆夾部外形輪廓呈細長的大橢圓環(huán)形，且該橢圓型筆夾是透明的，大橢圓環(huán)內(nèi)側(cè)上方安置有一小型的不透明的小橢圓板，與不透明的筆夾支撐部連為一體設(shè)置在筆身上，與專利產(chǎn)品相比不同的是筆夾部的大橢圓環(huán)內(nèi)側(cè)輪廓并不呈橢圓形，不透明的小橢圓板則呈細長的完整的橢圓形，在筆夾的下端還有一小橢圓型鏤空孔。
              理想文儀中心提交了“樂美文具送貨清單”，以證明其進貨的來源。
              三菱鉛筆株式會社支付了4530元公證費、95830元律師費、1076元翻譯費。
              上訴事實有專利公報、專利登記簿副本、外觀專利設(shè)計申請書、繳納專利年費的專利公報更正通知書和更正表、第06983號公證書、購買產(chǎn)品發(fā)票、公證處封存的產(chǎn)品及外觀特征對比表、公證工作記錄、“真彩綺麗圓珠筆2862”產(chǎn)品、公證費發(fā)票、律師費發(fā)票、翻譯費發(fā)票、樂美文具送貨清單及當事人陳述等證據(jù)在案佐證。
              本院認為，三菱鉛筆株式會社是在日本國注冊的一家專門生產(chǎn)書寫工具的文具公司，其在中國獲得的名稱為“涂改筆”的外觀設(shè)計專利權(quán)（專利號為03309270.2），合法有效，受中國專利法保護。任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其專利產(chǎn)品。
              根據(jù)本案查明的事實，本專利是“涂改筆”，屬于國際外觀設(shè)計分類表中第19－02類，而“真彩綺麗圓珠筆2862”產(chǎn)品屬于國際外觀設(shè)計分類表中19－06類。本專利的涂改筆是用于消除字跡的，而被控侵權(quán)產(chǎn)品是用于書寫字跡的圓珠筆，二者功能、用途不同，分類不同，在實際銷售過程中用于書寫的圓珠筆與用于消除字跡的涂改筆也不會擺在同一柜臺，故一審判決認定三菱鉛筆株式會社的專利產(chǎn)品“涂改筆”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”是不相同也不類似的產(chǎn)品正確，本院應(yīng)予維持。三菱鉛筆株式會社關(guān)于“涂改筆”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”屬于相同或類似產(chǎn)品的主張不能成立，本院不予支持。
      判斷是否支持侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的前提是被控侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為相同或近似產(chǎn)品，鑒于本專利產(chǎn)品“涂改筆”與被控侵權(quán)的“圓珠筆”屬于不相同或不類似的產(chǎn)品，本院不再進一步對本專利產(chǎn)品“涂改液”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”的外觀設(shè)計是否相同或者近似進行對比。一審判決在正確認定本專利產(chǎn)品“涂改液”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”的外觀設(shè)計屬于不相同或者不相近似產(chǎn)品的情況下，又對本專利產(chǎn)品“涂改液”與被控侵權(quán)產(chǎn)品“圓珠筆”的外觀設(shè)計是否相同或者近似進行對比，雖有不妥，但其認定真彩公司、樂美公司生產(chǎn)、銷售的“真彩綺麗圓珠筆2862”產(chǎn)品未侵犯三菱鉛筆株式會社享有的第03309270.2號外觀設(shè)計專利權(quán)是正確的。
              綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。三菱鉛筆株式會社的上訴請求缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：
      駁回上訴，維持原判。
              本案一審案件受理費17510元，由（日本國）三菱鉛筆株式會社負擔（已交納）；二審案件受理費17510元，由（日本國）三菱鉛筆株式會社負擔（已交納）。
              本判決為終審判決。